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江苏省高院有关工程建设施工合同纠纷的建议与最高人民法院表述较为的內容是啥

江苏高级法院

有关审判基本建设工程施工合同纠纷多个问题的建议

(2008年12月17日审理联合会第44次会议报告根据)

【高】依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规，融合民事法律审理具体，就审判基本建设工程施工合同纠纷案法律适用的问题，制订本表述。

【苏】为统一我省人民法院审判基本建设工程施工合同纠纷的稽查限度，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》等法律法规、行政规章及法律条文，融合我国具体情况，制订本建议。

【苏】第一条　因项目承包人进行建筑施工基本建设，发包方付款工程项目工程款的基本建设工程施工合同纠纷案可用本建议的要求。

劳务公司合同纠纷案件审理与家庭房屋装饰设计装修纠纷案情适用本建议的要求。

【苏】第二条　发包方与项目承包人协义承诺以房子立即充抵工程项目工程款且发包方对房子不会再拥有支配权，因不执行该协义而导致的争端归属于房子买卖合同纠纷，不适合本建议的要求。

【高】第一条　基本建设工程施工合同具备以下情况之一的，理应依据物权法第五十二条第(五)项的要求，评定失效：

(一)项目承包人未获得工程建筑施工企业资质或是超过资质证书的;

(二)沒有资格的实际施工人使用有资格的建筑施工公司为名的;

(三)工程建设需要开展招标会而未招标或是招标失效的。

【苏】第三条　具备以下情况之一，被告方请求确定建筑工程施工无效合同的，法院应予适用：

(一)项目承包人未获得工程建筑施工企业资质或是超过资质证书的;

(二)沒有资格的实际施工人使用有资格的建筑施工公司为名的;

(三)工程建设需要开展招标会而未招标或是招标失效的;

(四)施工单位将工作开展违法分包或是恶意欠薪的;

(五)招标合同约定的工程项目工程款小于出厂价的;

(六)法律法规、行政规章要求的其它情况。

【苏】第四条　有下列情况之一的，理应评定为沒有资格的实际施工人使用有资格的建筑施工公司为名承包工程建设：【按：即通常所指的“挂证”】

(一)不具备从业工程建筑主题活动法律主体的本人、合作经营机构或公司以具有从业工程建筑主题活动条件的建筑施工企业的为名承包工程项目;

(二)资质证书低的建筑施工企业以资质证书高的建筑施工企业的为名承包工程项目;

(三)不具备工程项目总承包资质的建筑施工企业以具备总承包资质的建筑施工企业的为名承包工程项目;

(四)有资格的建筑施工企业根据别的违反规定方法容许别人以本公司的为名承包工程项目的情况。

【苏】第五条　项目承包人中间具备以下情况之一的，可以确认为本建议第四条要求的“挂证”：

(一)相互之间无财产产权年限联络，即沒有以股权等方法划拨资金的;

(二)无统一的财务会计，分别推行或是变向推行独立法人的;

(三)无符合要求标准的人事调整、激发和聘请办理手续的;

(四)法律法规、行政规章要求的其它情况。

【高】第二条　建筑工程施工无效合同，但工程建设经竣工验收达标，项目承包人要求参考合同约定付款工程项目工程款的，应予适用。

【高】第三条　建筑工程施工无效合同，且工程建设经竣工验收不过关的，依照下列情况各自解决：

(一)修补后的工程建设经竣工验收达标，发包方要求项目承包人担负修补花费的，应予适用;

(二)修补后的工程建设经竣工验收不过关，项目承包人要求付款工程项目工程款的，不予以适用。

因工程建设不过关产生的损害，发包方有过失的，也应担负对应的法律责任。

【高】第五条　项目承包人超过资质证书允许的经营范围签署基本建设工程施工合同，在建设工程竣工前获得相对应资质证书，被告方要求依照合同无效解决的，不予以适用。

【苏】第六条　基本建设工程施工合同中承诺的常规运用情况下工程项目的保修期高于法律法规、行政规章要求的最少限期，被告方请求确定该承诺失效的，法院应予适用。

【高】第六条　被告方对垫付资金和垫资贷款利息有承诺，项目承包人要求依照承诺退还垫付资金和贷款利息的，应予适用，可是承诺的利率计算规范超过中国人民银行公布的同期类似货款利率的一部分以外。

被告方对垫付资金沒有承诺的，依照工程欠款解决。

被告方对垫付资金贷款利息沒有承诺，项目承包人要求付款贷款利息的，不予以适用。

【高】第七条　具备劳务公司工作法律规定资质证书的承包者与总项目承包人、工程分包人签署的劳务分包合同，被告方以违法分包工程建设违背法律法规为由要求确定失效的，不予以适用。

【高】第八条　项目承包人具备以下情况之一，发包方要求消除基本建设工程设计合同的，应予适用：

(一)确立表明或是以个人行为表明不合同履行关键责任的;

(二)合同约定的期内沒有竣工，且在发包方催告函的有效期内仍未竣工的;

(三)早已进行的基本建设工程施工质量不过关，并回绝修补的;

(四)将承揽的工程建设违法违法分包、恶意欠薪的。

【高】第九条　发包方具备以下情况之一，导致项目承包人没法工程施工，且在催告函的有效期内仍未承担对应责任，项目承包人要求消除基本建设工程设计合同的，应予适用：

(一)未按承诺付款工程项目工程款的;

(二)给予的关键建筑装饰材料、工程建筑砼构件和机器设备不满足强制标准规定的;

(三)不合同履行承诺的帮助责任的。

【高】第十条　建筑工程施工合同终止后，早已进行的基本建设工程施工质量达标的，发包方应当承诺付款对应的工程项目工程款;早已进行的基本建设工程施工质量不达标的，参考本表述第三条要求解决。

因一方毁约造成合同终止的，违约方理应赔付因而而给另一方导致的损害。

【苏】第七条　通过招投标签订的基本建设工程施工合同，工程项目虽工作经验收达标，但因合同约定的工程项目工程款小于出厂价而造成无效合同，发包方规定参考合同约定的工程款清算的，法院应予适用。【按：投标报价小于出厂价，本应废标但评审团“未发觉”而被授于合同书，人民法院将“重视”招投标这一民事法律行为，按合同约定价清算。】

【高】第十一条　因项目承包人的过失导致基本建设工程施工质量不符承诺，项目承包人回绝维修、返工或是改造，发包方要求降低付款工程项目工程款的，应予适用。

【高】第十二条　发包方具备以下情况之一，导致基本建设工程施工质量缺点，理应担负过错责任：

(一)给予的设计方案有缺陷;

(二)给予或是特定选购的建筑装饰材料、工程建筑砼构件、机器设备不满足强制规范;

(三)立即制定工程分包人分包技术专业工程项目。

项目承包人有过失的，也理应担负对应的过错责任。

【高】第十三条　工程建设没经竣工验收，发包方私自应用后，又以使用一部分产品不符承诺为由认为权益的，不予以适用;可是承揽人理应在工程建设的有效使用期限内对地基基础工程和主体工程品质担负法律责任。

【高】第十六条　被告方对工程建设的计费规范或是计费方式有承诺的，依照承诺清算工程项目工程款。

因工程变更造成工程建设的工程量清单或是检测标准产生变化，被告方对该一部分工程项目工程款不可以协商一致的，可以参考签署基本建设工程施工合同时本地基本建设行政部门部门公布的计费法或是计费规范清算工程项目工程款。

基本建设工程施工合同合理，但工程建设经竣工验收不过关的，工程项目工程款清算参考本表述第三条要求解决。

【苏】第八条　建设工程合同起效后，被告方对相关內容沒有承诺或承诺不清晰的，可以协义填补;不可以达到合同补充协议的，依照合同书相关条文或是参考建设部和国家工商总局协同推广的《建设工程施工合同(示范文本)》的通用性条文明确。【按：按合同书范本分成通用性合同条款和专用型条文的布局，本应在专用型条文中承诺的“相关內容”，通用性条文是沒有承诺的。此条建议的下半一部分似不具有可执行性。】

【高】第二十二条　被告方承诺依照固定不动价清算工程项目工程款，一方被告方要求对基本建设工程预算开展评定的，不予以适用。

【苏】第九条　建筑工程施工合同约定工程项目工程款采用固定不动价清算的，一方被告方需要按预算定额清算工程项目工程款的，法院不予以适用，但履行合同历程中原料价格产生重点变动的以外【按：这里应是“原材料”。“材料”与“原料”是不一样的】。

建筑工程施工合同约定工程项目工程款采用固定不动价清算的，因工程变更造成工程量清单转变或检测标准转变，被告方规定对工程量清单提升或降低一部分按实清算的，法院应予适用，被告方另有承诺的以外。

【高】第二十条　被告方承诺，发包方接到工程结算文档后，在承诺期内未予回应，视作认同工程结算文档的，依照承诺解决。项目承包人要求依照工程结算文档清算工程项目工程款的，应予适用。

【苏】第十条　基本建设工程施工合同中确立承诺发包方接到工程结算文档后，在合同约定的期内未予回应视作认同工程结算文档，被告方规定依照工程结算文档开展工程项目工程款清算的，法院应予适用;基本建设工程施工合同中未确立承诺，被告方规定依照工程结算文档开展工程项目工程款清算的，法院不予以适用。

【高】第二十一条　被告方就同一工程建设再行签订的基本建设工程施工合同与通过报备的招标合同书实际性內容不一致的，理应以报备的招标合同书做为清算工程项目工程款的依据。

【苏】第十一条　法律法规、行政规章要求一定要通过招投标的工程建设，被告方具体执行的基本建设工程施工合同与审批的招标合同书实际性內容不一致的，理应以报备的招标合同书做为工程项目工程款的清算依据;未通过招投标的，该基本建设工程施工合同为合同无效，理应参考具体执行的合同书做为工程项目工程款的清算依据。

法律法规、行政规章未要求需要开展招投标的工程建设，理应以被告方具体执行的合同书做为工程项目工程款的清算依据;通过招投标的，被告方具体执行的基本建设工程施工合同与招标合同书实际性內容不一致的，理应以招标合同书做为工程项目工程款的清算依据。

【高】第十九条　被告方对工程量清单有争论的，依照工程施工流程中产生的签证办理等书面形式文档确定。项目承包人能够证实发包方允许其工程施工，但无法给予签证办理文档证实工程量清单产生的，可以依照被告方给予的别的直接证据确定现实产生的工程量清单。

【苏】第十二条　工程建设工程款开展评定的，项目承包人出示的工程签证单等建筑施工材料有瑕疵，鉴定中心未作评定，项目承包人规定依照工程签证单等建筑施工材料计付相对应工程项目工程款的，法院不予以适用，但被告方有直接证据证实工程签证单等建筑施工材料注明的工程项目项目确顺利完成的以外。【按：将“工程签证单”界定为“建筑施工材料”，不认真细致。留意原文中有一个“等”字。归属于建筑施工材料的東西太多了!】

【苏】第十三条　由国家财政投入的工程建设，被告方未在协议中承诺以我国行政机关或我国审计部门的审批、财务审计結果做为工程项目工程款清算根据的，项目承包人规定按合同约定支付工程项目工程款的，法院应予适用。【按：合同书未承诺“财务审计报告法律效力”的，“财务审计报告”沒有合同书约束。】

【附：最高法院有关基本建设工程承包合同案子中彼此被告方已确定的工程决算工程款与审计部门财务审计的工程决算工程款不一致时怎样法律适用问题的电話回应建议([2001]民一他字第2号 2001年4月2日)

河南省高级人民法院：

你院“有关基本建设工程承包合同案子中彼此被告方已确定的工程决算工程款与审计部门财务审计的工程决算工程款不一致时怎样法律适用问题的请示报告”函复。经科学研究觉得，财务审计是我国对施工单位的一种行政监察，不危害施工单位与修建企业的合同的效力。基本建设工程承包合同案子应以被告方的承诺做为法院判决书的根据。仅有在合同书确立承诺以财务审计结果做为清算根据或是合同约定不确立、合同约定失效的情形下，才可以将财务审计结果做为宣判的根据。】

【苏】第十四条　项目承包人依据基本建设工程施工合同规定发包方结算工程进度款，发包方规定对早已向实际施工人付款的部位开展抵税的，法院应予适用，但项目承包人有直接证据证实发包方与实际施工人恶意串通的以外。【按：这儿的“实际施工人”是怎么发生的呢?缘故或许许多，在其中将会包含“发包方特定工程分包人”。】

【苏】第十五条　发包方应尽快审批项目承包人递交的工程项目工程结算文档。发包方在合同约定的审批相应诉讼时效期满后，又以项目承包人递交的工程结算文档不详细为由回绝清算，项目承包人规定从合同约定的审批相应诉讼时效期满当天起测算工程项目工程款贷款利息的，法院应予适用。

【苏】第十六条　基本建设工程竣工并經驗收达标后，项目承包人规定发包方付款工程项目工程款，发包方对工程施工质量提出诉讼并规定对工程项目开展评定的，法院不予以适用。

基本建设工程竣工但没经工程验收，项目承包人规定发包方付款工程项目工程款，发包方对工程施工质量提出诉讼并需要完成评定的，法院应予适用。【按：“没经”与“未根据”不是一致的。竣工验收是建设工程法定条件，是发包方的法律规定权利，也是其法定义务。此条第二款的要求，沒有涉及到是不是超出了合同约定工程验收限期，不知道其用意或考虑到是啥?】

【高】第二十三条　被告方对一部分案子客观事实有争论的，仅对有争议的客观事实开展评定，但异议客观事实范畴不可以明确，或是彼此被告方要求对所有客观事实评定的以外。

【苏】第十七条　被告方执行异议早已互相选中具备相对资格的鉴定中心对工程建设做出了鉴定结论，起诉中一方被告方规定重新鉴定的，法院不予以适用，但有直接证据证实鉴定结论具备《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款要求的情况以外。

【附：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第二十七条　被告方对法院授权委托的评定机构提出的鉴定结论有质疑申请办理重新鉴定，明确提出直接证据证实具有以下情况之一的，法院应予准予：

(一)鉴定中心或是评定工作人员不具有相应的评定证书的;

(二)评定程序流程比较严重违反规定的;

(三)鉴定结论显著根据欠缺的;

(四)通过质证评定不可以做为直接证据应用的其它情况。

对有缺陷的鉴定结论，可以根据补充鉴定、再次质证或是填补质证等方式 处理的，不予以重新鉴定。】

【高】第十四条　被告方对工程建设具体完工日期是异议的，依照下列情况各自解决：

(一)工程建设经竣工验收达标的，以竣工验收合格之日为完工日期;

(二)项目承包人早已递交竣工验收报告，发包方推迟竣工验收的，以项目承包人递交竣工验收报告之日为完工日期;

(三)工程建设没经竣工验收，发包方私自应用的，以迁移占据工程建设之日为完工日期。

【高】第十五条　基本建设工程竣工前，被告方对工程施工质量产生异议，工程施工质量经评定达标的，评定期内为延期施工期期内。

【高】第十七条　被告方对拖欠工程项目工程款贷款利息给付规范有承诺的，依照承诺解决;沒有承诺的，依照中国人民银行公布的同期类似货款利率计算利息。

【高】第十八条　贷款利息从应付工程项目工程款之日给付。被告方对支付時间沒有承诺或承诺不清的，以下時间视作往来账時间：

(一)工程建设已具体交货的，为交付之日;

(二)工程建设沒有交货的，为递交工程结算文档之日;

(三)工程建设未交货，工程项目资金也未入帐的，为被告方提起诉讼之日。

【苏】第十八条　工程建设早已完工并工程验收，发包方与项目承包人签署工程项目转交协议书的，协义承诺的转交日视作工程建设交货日;协义未承诺转交日的，协义签署日视作工程建设交货日。

【苏】第十九条　工程建设早已完工的，项目承包人的工程项目工程款优先受偿权的行驶限期自基本建设工程竣工之日起六个月;工程建设未完工的，项目承包人的工程项目工程款优先受偿权的行驶限期自建设工程合同签订的完工之日起六个月。

【苏】第二十条　项目承包人将工程建设工程款债务转让的，工程建设工程款的优先受偿权随着出让。

【苏】第二十一条　项目承包人的优先受偿权范畴仅限于建设工程合同签订的工程项目工程款，包含项目承包人理应付款的工作员酬劳、原材料款、用以电力工程的垫付资金等具体开支的花费。未用以电力工程的贷款及其发包方理应付款的合同违约金或是由于发包方毁约所产生的损害不属于工程建设工程款优先受偿权的受偿范畴。

【苏】第二十二条　项目承包人的工程项目或工程项目经理以项目承包人为名签订合同书，债务人规定项目承包人担负法律责任的，法院应予适用，但项目承包人有直接证据证实债务人了解或理应了解工程项目和工程项目经理沒有代理商管理权限的以外。

【高】第二十五条　因基本建设工程施工质量产生异议的，发包方可以以总项目承包人、工程分包人与实际施工人为一同被告方提出诉讼。

【高】第二十六条　实际施工人以违法分包人、恶意欠薪人为因素被告方上诉的，法院理应依规审理。

实际施工人以发包方为被告方认为权益的，法院可以增加违法分包人或是恶意欠薪人为因素此案被告方。发包方只在欠付工程项目工程款范畴内对实际施工人负责任。

【苏】第二十三条　实际施工人以发包方为被告方规定付款工程进度款的，法院一般理应增加违法分包人或是恶意欠薪人为因素被告方参与起诉。

工程建设因违法分包、恶意欠薪造成建筑工程施工无效合同的，实际施工人规定违法分包人、恶意欠薪人与发包方对工程欠款承担连带责任的，法院应予适用，但发包方只在欠付的工程进度款范畴内承担连带责任。

实际施工人规定发包方计付工程进度款，发包方以实际施工人规定计付的工程进度款高过其欠付的工程进度款开展抗辩的，理应由发包方担负证明责任。

【苏】第二十四条　联合开发房地产业合同书中的一方被告方做为发包方与项目承包人签署基本建设工程施工合同，项目承包人规定协作多方被告方对欠付的工程进度款承担连带责任的，法院应予适用。

【苏】第二十五条　挂证人以被挂靠人利益签订的建设工程施工合同，因执行该协议造成的法律责任，挂证人和被挂证人理应承担连带责任。

【苏】第二十六条　发包方没经设计方案、整体规划等部门允许自主变动项目规划、设计方案【按：这里“整体规划”、“设计方案”2词部位解决换】，项目承包人依照发包方命令工程施工，从而导致发包方损害的由发包方自主担负;导致第三人损害的由发包方与项目承包人承担连带责任。

【苏】第二十七条　建筑工程施工合同约定发包方可以因施工期、品质、违法分包或恶意欠薪等情况对项目承包人惩处处罚的，该承诺理应视作被告方在协议中承诺的违约金条款，被告方规定依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的要求给予调节的，法院应予适用。

【附：《中华人民共和国合同法》

第一百一十四条　被告方可以承诺一方毁约时理应依据毁约状况向另一方付款一定额度的合同违约金，还可以承诺因毁约造成的损害赔偿费的计算方式。

承诺的合同违约金小于导致的损害的，被告方可以申请法院或是仲裁委员会给予提升;承诺的合同违约金太过高过导致的损害的，被告方可以申请法院或是仲裁委员会给予适度降低。

被告方就延迟执行承诺合同违约金的，违约方付款合同违约金后，还理应承担负债。】

【高】第四条　项目承包人不法违法分包、恶意欠薪工程建设或是沒有资格的实际施工人使用有资格的建筑施工公司为名与别人签署基本建设工程设计合同的方式失效。法院可以依据民法总则第一百三十四条要求，上缴被告方早已获得的非法所得。

【附：《中华人民共和国民法通则》

第一百三十四条　担负法律责任的形式具体有：(一)终止损害;(二)排除妨碍;(三)清除风险;(四)退还资产;(五)恢复正常;(六)维修、重作、拆换;(七)损失赔偿;(八)付款合同违约金;(九)清除危害、澄清事实;(十)道歉。

以上担负法律责任的方法，可以独立可用，还可以合拼可用。

法院审判民事诉讼，除可用以上要求外，还能够给予训戒、勒令具结悔过、上缴开展违法活动的钱财和非法所得，并可以按照法律法规惩处处罚、拘押。】

【苏】第二十八条　项目承包人违法分包、恶意欠薪工程建设所获取的盈利及其实际施工人付款的服务费，法院可以上缴。【按：这里的“服务费”不理应选用工程预算组成中的“服务费”界定。】

【高】第二十四条　工程建设施工合同纠纷以使用个人行为地为履行地。

【高】第二十七条　因质保人未立即执行维修责任，造成房屋建筑损毁或是导致人身安全、资产危害的，质保人理应承当承担责任。

质保人和房屋建筑每个人或是发包方对房屋建筑损毁均有过失的，分别担负对应的义务。

【高】第二十八条　本表述自二○○五年一月一日起实施。

施行后审理的第一审案子可用本表述。

实施前最高法院公布的法律条文与本表述相排斥的，以本表述为标准。

【苏】第二十九条　本建议自下发之日起实施。

本建议实施后审理和已经审判的第一、二审案子可用本建议的要求;在本建议实施前早已审核，被告方申请再审或是依照审判监督程序流程决策重审的案子，不适合本建议的要求。

我院之前相关要求与本建议相排斥的，不会再可用。

本建议实施后，法律法规、行政规章和法律条文做出新要求的，从其规定。

以上便是我为您提前准备的有关法律法规，假如您也有问题，建议向中桥资询技术专业在线客服。